Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный директор — пассивный доход или тюрьма в будущем». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Риски назначения номинального директора
Когда собственники бизнеса принимают решение о назначении номинального директора, то оценивают все возможные риски и принимают меры для своей безопасности. Если это предприятие, которое реально будет работать, то в качестве номинала будут рассматривать не случайного человека, а лицо, которое хорошо знакомо и может выступать в качестве доверенного.
Но в этом тоже есть своя проблема: в случае возникновения реальных проблем и, как следствие, уголовной ответственности все родственные и дружеские связи могут разрушиться. Помимо этого, возможны разногласия личного характера между реальными владельцами и друзьями. Не зря говорят, что друзья и бизнес несовместимы.
Как показывает практика, бенефициары (реальные собственники бизнеса), имеющие прибыль от деятельности предприятия, редко передают фиктивному руководителю полное управление. Более того, чтобы избежать каких-то несогласованных решений, принимаются следующие действия:
- ограниченный доступ к расчетным счетам компании, уставным документам, печатям, кассе;
- генеральная доверенность, оформленная на иное лицо, для управления компанией;
- письменное согласование всех хозяйственных операций с владельцами бизнеса;
- ограниченные возможности по Уставу, дающие разрешение на некоторые виды сделок только с согласования остальных участников ООО;
- «свои» люди на ключевых постах компании для контроля ее деятельности;
- документы об увольнении или расторжении трудового соглашения без определенной даты, но с подписью номинального директора;
- иные, в том числе и криминальные, методы влияния.
Но даже эти меры не защищают от последствий назначения номинального директора для компании:
- Номинал обладает широкими полномочиями, которые даны ему по закону. Наличие гендоверенности на иное лицо не будет препятствовать подписанию документов и совершению сделок, если на это нет прямого ограничивающего указания в Уставе компании. То есть в теории, номинальный директор может делать что угодно, преследуя свои личные интересы или желания третьей стороны, не относящейся к компании.
Истец (ООО «УралМотор») оспаривает внесенную в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о юридическом лице. Основанием внесения налоговым органом такой записи стал допрос генерального директора истца А.В. Лузиной в рамках процедуры налогового контроля. Руководитель общества указала, что является только номинальным директором в компании, созданной для ведения семейного бизнеса, она не участвует лично в хозяйственной деятельности, а всем руководит ее сын по доверенности.
Запись о недостоверности сведений о генеральном директоре фактически блокирует осуществление деятельности обществом, создает препятствия к своевременной подаче налоговой отчетности, в связи с чем истец был вынужден обратиться в суд.
Суд поддержал позицию истца и решил признать недействительной запись о недостоверности сведений.
Описание должности «номинальный директор»
На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.
Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.
Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.
Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.
Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.
Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.
Остальные штатные позиции достаточно редко занимают номинальные сотрудники. Это происходит лишь в том случае, когда по закону на предприятии в обязательном порядке должна быть эта должность, но фактически такая потребность отсутствует.
Как определить, что вы стали номинальным директором? Вот несколько вариантов:
-
Вы можете самостоятельно выяснить это: введите свои данные (ИНН) на сайте проверки компаний. По полученным результатам делайте выводы. Если вы числитесь руководителем какой-либо компании, но не имеете к этому никакого отношения, то незамедлительно обратитесь в налоговый орган по месту регистрации данного юридического лица с заявлением, написанным в свободной форме, о том, что вы не давали на это согласие и все действия совершены без вашего личного участия.
-
Для удаления записи о фирме основанием для ФНС будет решение суда. Вы подаете исковое заявление, в котором в качестве требований указываете следующее: признание недействительной регистрации данного юридического лица, запрос ходатайства о проведении почерковедческой экспертизы, привлечение нотариуса, который выдал доверенность. При этом вы сообщаете, что паспорт был вами утерян, к регистрации фирмы вы не имеете отношения.
-
Суд может вынести решение о закрытии фирмы, просто удалить запись о руководителе или отказать заявителю.
Уход номинального директора от ответственности
Безусловно, прежде чем стать номинальным директором, многие попросту не задумываются, насколько реальны и велики возможные риски. Причем ответственность может наступить как в порядке гражданского судопроизводства и исчисляться штрафами, в несколько раз по сумме превышающими вознаграждение, так и административная и даже уголовная с лишением свободы.
Что делать номинальному директору? Конечно, если подойти к делу со всей ответственностью, то таких ситуаций можно не допустить или вовремя их предотвратить.
Быть может, вы потеряли паспорт или он у вас похищен — незамедлительно обратитесь в полицию и напишите заявление, которое впоследствии может стать вашим единственным доказательством непричастности к деятельности организации в случае возбуждения уголовного дела или подачи гражданского иска.
Если же вы добровольно согласились на участие в организации деятельности фирмы как номинальное лицо, все равно у вас есть несколько вариантов, как избежать проблем. Многое зависит от позиции защиты, версий и доказательной базы. Можно добиться прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования.
Для чего предприятию нужен номинальный директор?
Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.
Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:
- Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
- Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
- Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
- Нужно поделить бизнес на части.
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
Каковы признаки номинального директора по закону?
Об этом сказано в примечании к статье 173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица». Юридически правильно называть номинального директора подставным лицом, потому что именно так он именуется в УК.
Итак, признаки подставного лица:
- это директор ООО, у которого нет цели управлять компанией, которую он возглавляет;
- это человек, которого сделали директором или учредителем компании, обманув его самого или вообще не сказав ему, что он становится директором/учредителем.
Второй вариант встречается все реже, так как директор обычно открывает расчетный счет и совершает иные действия, суть которых он не может не понимать.
Ответственность номинального (фиктивного) директора
Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания. Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании. Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона. Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей. Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:
- принудительных работ сроком до 3-х лет;
- лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
- исправительных работ сроком до 2-х лет;
- обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
- лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.
Чем рискует номинальный директор
Принудительная ликвидация юридического лица – не единственный риск, возможны проблемы как у фиктивного директора, так и у настоящих бенефициаров, которые за ним стоят.
Фиктивный руководитель сам может являться жертвой обмана – он клюнул на приманку высокого статуса и лёгкого заработка, не сознавая всех рисков и не понимая, что совершает уголовно наказуемое деяние (к примеру, по ст. 173.2 УК РФ). В рамках данной статьи привлечь могут за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Пример – постановление АС Северо-Западного округа № А05-999/2018 от 01.02.2019 г.
Помимо уголовной ответственности, номиналу грозит попадание в чёрный список, то есть реестр дисквалифицированных лиц, который можно увидеть в Контур.Фокусе через поиск по ИНН. Привлечь могут и к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, что закроет для него подработку «массовым директором».
Однако, самое тяжкое из возможных последствий для фиктивного руководителя фирмы – это финансовая ответственность за её работу и за её долги перед государством и частными кредиторами. При банкротстве компании директор-номинал будет отвечать перед кредиторами совместно с её учредителями и подлинными владельцами бизнеса.
Работа организации связана с нюансами, о которых можно знать, только управляя организацией на самом деле. За нарушения в текущей деятельности наступает административная ответственность. Например, есть штрафы за несданную декларацию, нарушение норм пожарной безопасности, искажение бухгалтерской отчетности и занижение налогов.
Декларацию не сдаст бухгалтер, а штраф выпишут вашей подруге: она же директор. Огнетушитель не купит инженер или начальник производства, а оштрафуют вашу подругу. Сотрудника незаконно уволит кадровик, а штраф за это заплатит ваша подруга. Она не сможет переложить эти штрафы на компанию: приставы спишут деньги с ее личного счета. Если денег не будет, а сумма наберется приличная, у нее арестуют недвижимость или не выпустят за границу.
Иногда нарушения бывают безобидные и руководители допускают их без умысла, по незнанию. Например, на работу в компанию возьмут бывшего госслужащего, а его прежнему работодателю не сообщат. И вроде бы все честно и не учтена какая-то формальность, но директору выпишут штраф до 50 тысяч рублей.
Узнал, что я директор, когда позвонили из банка
Антон Майорских, владелец компании «Айти-иннова»
Полтора месяца назад мне позвонили из Модульбанка и сказали: «Вы стали директором новой компании, не хотите ли открыть второй расчетный счет у нас?» Благодаря этому звонку я узнал, что стал номинальным директором в компании, к которой не имею отношения.
Я сразу же бросил все дела и в панике начал разбираться. Вбил на сайте налоговой свой ИНН и увидел, что кроме моей компании я теперь еще и директор в «Д-информ». Это компания из Москвы, а я живу в Челябинске. Нашел их телефон, позвонил, они говорят, что это ошибка налоговой: перепутали ИНН.
Тогда я пошел в налоговую и написал заявление о несоответствии данных и о том, что директором я не являюсь. Мне сказали, что в течение месяца внесут изменения, но изменений до сих пор нет.
Я обратился в полицию, оттуда меня отправили в прокуратуру, но и там не стали слушать. И лишь когда я оставил обращение на сайте прокуратуры Челябинской области, меня пригласили к следователю.
Но пока ни налоговая, ни полиция, ни прокуратура, ни мои звонки в «Д-информ» не помогли, и я всё еще номинальный директор.
Номинальный руководитель организации. О (НЕ)возможности избежать субсидиарной ответственности
— «Вы понимаете, что вас используют в качестве номинального директора?»
— «Подтверждаете ли Вы, что фактически финансово-хозяйственную деятельность не осуществляете, документы и отчетность не подписываете, то есть являетесь «номинальным» руководителем?»
— «Осознаете ли Вы, что несете полную ответственность (=субсидиарную) по долгам создаваемого Вами юридического лица?»
С подобными вопросами сейчас сталкиваются не только асоциальные граждане, которых опрашивают о непричастности к деятельности 100500 юридических лиц, якобы учрежденных ими, но и добросовестные предприниматели, намеревающиеся создать или возглавить юридическое лицо.
Сегодня порассуждаем, может ли директор / учредитель ссылаться на свой «номинальный» статус в компании, дабы избежать субсидиарной ответственности по долгам такого юридического лица. На тему нас натолкнул все чаще возникающий вопрос: а каковы пределы субсидиарной ответственности того «хорошего парня», который согласился носить гордое название «директор» или «учредитель».
Анализ судебной практики позволяет оценить витиеватость сюжетных линий по перекладыванию субсидиарки друг на друга:
учредители (участники, акционеры) на директора и обратно;
новый директор на предшественников и наоборот;
и, наконец, конкурсный управляющий пытается привлечь всех сразу — и учредителей, и предыдущих руководителей.
Напомним, что в результате очередных изменений порядка привлечения к субсидиарной ответственности летом 2017 года, в законе «О несостоятельности (банкротстве)» впервые использован народный термин «номинальный руководитель».
Считается, что лицо осуществляло функции органа управления номинально, если оно докажет, что фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица.
На основании п.9 ст.61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
Номинальный руководитель имеет шансы избежать субсидиарной ответственности, однако для этого он должен:
- содействовать установлению настоящего контролирующего лица
найти его сокрытое имущество или имущество компании — банкрота.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна директором.